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    意大利外商投資法律制度

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    意大利外商投資法律體系和主要法律制度

    1942年意大利王國時代制訂的“民法基礎原則”(Preleggi)第16條即已明確,通過雙邊互惠條約,可給予在意境內的外國人民事權利方面的對等國民待遇。當前的意共和國政府繼承了該原則。具體到外商投資方面,根據有關法律解釋,意將與外國政府締結的雙邊投資協定視作互惠條約,據此給予外資對等國民待遇。同時雙邊投資協定作為外資方面的“專門法”(lex specialis),效力高于意國內法(包括公司法)有關規定。

    目前,意已與包括我國在內的大多數國家和地區簽訂了160多個雙邊投資協定,給予其境內的外資企業對等國民待遇。意并無專門針對外商投資企業的立法,在意境內設立和運營外商投資企業需遵守意公司法及普遍適用的監管規定。

    外商投資管理機構及其職能

    意大利涉及外商投資的管理機構主要有“意大利目的地”(Destinazione Italia)和意大利投資促進署。

    “意大利目的地”隸屬于意總理府,目的是整合該國涉外資職能,提高行政效率。主要職能包括:對意當前涉及投資的法律法規和行政管理體制進行評估,確定優先改革方向和目標,改善意投資環境;加強同意駐外使館和機構的協作,對外推廣意境內投資機會。

    意大利投資促進署(Invitalia)隸屬于意財政部,主要為外商在意大利設立企業提供稅收、勞工、區域發展刺激措施等“一站式”咨詢服務并推廣意境內投資項目。

    外國投資的定義和構成

    意對外國投資的定義較寬泛,一般以非居民自然人或法人是否具有財產所有權和經濟請求權為界定標準,包括外資子公司、分公司、代表處等各種形式。投資包括有形或無形資產所有權、股權和其他形式的參與權、著作權、工業資產權(包括商標)、技術流程和生產工藝等。

    具體到外商直接投資,指的是一國居民以獲得持續性利益為目標在另一國所設進行的投資,既包括最初交易,也涵蓋后續資本交易。其中,持續性利益意味著投資者與所設立的實體存在長期關系。一般認為,當境外投資者獲得一企業10%以上的股權或投票權,即可被認定為建立了外商直接投資關系。

    外商投資準入制度

    除金融等特殊行業外,意對一般外商投資基本實行準入前和準入后國民待遇。包括外資企業在內的所有企業在設立前,必須向意大利商業、工業、手工業和農業總商會(CCIAA)駐各地商會提交企業基本信息、稅務、社保以及保險等相關信息,稅務、勞工補償(INAIL)和社保(INPS)等機構對相關信息進行審核,通過后發放許可。另外,根據企業是否具有獨立法人地位,實行不同的注冊程序。

    外商投資特定行業的限制性或特別管理措施

    一是意大利反壟斷法“國家安全條款”。該法律規定,在出于“國家經濟利益和戰略利益優先”考慮或在意大利企業在他國遭受歧視性待遇的情況下,意大利政府有權做出回應,包括阻止外商投資對特定行業企業的并購計劃,涉及的行業或包含國防工業、飛機制造等。

    二是能源、電力、基礎設施等公共服務行業。意雖于1992年開始對這些行業企業進行私有化,但在絕大多數已私有化企業中,意政府仍通過持有具有控制權的“黃金股權”或者成立意大利股東核心團體以保證持續持有一定期限的方式,來實現對這些企業的掌控?!包S金股權”具有否決權,可阻止外資對這些企業進行并購。當前,意政府仍在以下6家企業中享有特別權利:電力企業Enel公司、能源企業Eni公司、工業和國防企業芬梅卡尼卡集團、通訊企業意大利電信、機場運營企業Save公司以及意大利電網Terna公司。

    三是銀行業和保險業等特殊行業準入和監管限制。關于銀行業,意大利1993年9月1日第385號法令和意大利中央銀行1999年4月21日第229號有關監管條例,對外資銀行進入意大利市場的準入條件做了明確規定。意將外資銀行分為歐盟成員國銀行和非歐盟成員國銀行,并在市場準入和營運監管方面區別對待,對前者實行較為寬松的政策,一般由相關銀行總部所在國的中央銀行延伸監管,意央行不做特別規定。對于后者,意存在嚴格的準入限制,具體包括:資金投入不得低于640萬歐元;設立代表處需報意大利中央銀行審批,如在收到申請后60天內無異議,代表處即可開業;設立首家分行時應報意大利中央銀行、外交部和經濟財政部批準(在對申請進行審查時,意考慮雙邊市場準入和可經營業務范圍的對等性);無論是本國的還是外國的非銀行公司不得購買超過15%的意大利銀行股份。

    關于保險業,在意大利設立人身和財產保險機構和公司必須得到意政府主管部門許可,批準依據在很大程度上取決于意大利保險類公司在國外所受“對等待遇”;外資企業必須具有從事保險業經營至少10年以上的時間,必須在當地指定總代理人。

    此外,意對非歐盟航空公司運營國內航線有限制,在廣播影視業、海洋漁業、鐵路運輸、郵政、博彩業、水資源開發與管理以及城市垃圾處理等行業限制外資準入。此外,對外商投資意電影業,意政府將不予發放補貼。

    外商投資準入后的監管措施

    意對準入后的外商投資的監管基本實行國民待遇。對外資并購上市公司,意大利證券監督管理委員會(CONSOB)負責對企業經營和財務狀況進行監管。此外,意大利反壟斷局(Autorità Garante della Concorrenza e del Mercato)負責對濫用市場支配地位、卡特爾、并購、消費者權益保護以及行政干預市場等行為進行監管。

    在金融等特殊行業監管方面,意并未完全實施國民待遇。例如,意央行對本地銀行和歐盟國家銀行按照其母行的監管資本計算,對非歐盟國家銀行分行的監管指標卻是按照分行自有營運資金計算。另外,對于18個月以上的中長期貸款,對本地銀行的限制是要求低于客戶存款的30%,而對非歐盟銀行分行的要求是低于客戶貸款和同業資產的30%。

    外商投資促進政策、優惠措施

    作為歐盟成員國,意投資鼓勵政策由歐盟、意中央和地方政府共同實施,目的是推動欠發達地區(特別是意南部地區)經濟發展、增加就業和促進研發創新。意本國及外商投資企業均可申請獲得。意無專門針對外商投資企業的優惠措施。

    歐盟層面的鼓勵政策以歐盟2007—2013融合政策為框架,歐盟區域發展基金(European Regional Development Fund)以及歐盟社會基金(European Social Fund)等歐盟結構性基金為主要資金來源,支持領域包括創新、交通、環境保護、人力資源培訓和經濟現代化等,目的是促進特定地區(尤其是意中南部欠發達地區)的經濟增長和就業。

    意政府實施的鼓勵政策具體形式包括投資補助、營運補助、貼息、稅收減免、股權參與以及政府擔保等。鼓勵政策涵蓋新建工廠、擴大再生產、重振工業區以及技術研發創新等多個方面。

    對外商投資的征收、國有化制度

    意大利憲法規定,允許出于公共利益需要(對國民經濟不可或缺的重要服務或措施)對私人財產進行征收,并給予公平和及時的賠償。如政府擬對私人財產進行征收或國有化,一般由主管部門提出補償方案,價值相當于宣布征收或國有化時該財產的市場價值。如對補償方案存在異議,私人財產所有者可向意當地法院提出訴訟。

    與外商投資有關的外匯匯入與匯出制度

    意大利無外匯管制,對外匯匯入和匯出無限制措施。除反洗錢、反恐以及打擊逃稅等有關措施外,對外商投資企業轉移合法資金和所得基本無限制。

    中央與地方在外商投資管理上的權限、職能劃分

    2009年12月1日歐盟《里斯本條約》生效后,外資政策統歸歐盟負責。歐盟第1219/2012號法規也對成員國與非歐盟國家締結的雙邊投資協定的效力做出過渡安排,即在歐盟與相關國家談判締結雙邊投資協定之前,成員國單獨締結的投資協定繼續有效。

    意中央政府的管理權限主要集中在政策層面,包括制訂統一的投資鼓勵、勞工、社保、稅收、環保等政策法規。意地方政府則主要負責稅收、環保、安全等日常營運監管以及投資鼓勵措施的申請。

    外商投資爭議解決制度

    意大利民商法和企業破產法較完備,可保證實施財產及合約有關權利。但意大利司法效率低下廣受詬病,民事案件平均審決期限約7年。在意外資可選擇不同的爭端解決方式,如具有法律約束力的仲裁。在提出要求的情況下,意法院一般接受并執行外國仲裁機構的裁決。

    意大利是世界銀行國際投資爭端解決中心(ICSID)成員之一。意簽署并批準了《關于解決國家與其他國家國民之間投資爭端公約》,也是《關于承認和執行外國仲裁裁決公約》(1958年紐約公約)的簽字國之一。

    如何處理所締結或加入多雙邊投資條約與國內法的關系

    根據意法律體系原則,雙邊投資協定被視為管轄外商投資方面的“專門法”(lex specialis),其效力優于國內法。

     

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